交通部关于在公路建设中严格控制工期确保工程质量的通知

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国家税务局


关于清理整顿和严格控制减税免税的具体实施意见
国家税务局



从去年底到今年初，国务院及国务院办公厅相继下达和批转了《国务院关于整顿税收秩序加强税收管理的决定》和国家税务局《关于清理整顿和严格控制减税免税的意见》（以下简称《意见》）。这两个文件中强调指出：国家税法必须统一，税权不能分散，任何地区、部门和个人都不
得乱开减免税口子；地方各级人民政府所做的减免税规定，都要逐项审查，凡违反税法规定和超越权限的，要立即纠正，在管理权限以内减税免税不当的，也应停止执行；今后，对越权批准减免税的，要按照有关规定严肃处理。为贯彻落实这一要求，我们特提出清理整顿和严格控制减税免

税的具体实施办法，望各地认真执行。

一、掌握政策界限，严格按税法规定清理整顿和控制减税免税
根据《意见》中的原则要求，对有关具体政策问题明确和解释如下：
（一）《意见》第一条所列30种产品，是属于严格控制的特殊消费品或长线产品，无论什么性质和类型的企业（公司）生产销售或进口的，从1989年1月1日起，均应按税法规定征收产品税或增值税。但是，属于下列情况者，可作为特案酌予减征或免征产品税或增值税：
1．对于符合国家规定用产品税或增值税税金归还银行贷款的，报经国家税务局批准后，可以以税还贷。
2．凡是企业生产销售符合新产品规定，并列入国家级新产品减免税名单的钟、表、自行车、缝纫机、电风扇、电冰箱、摩托车、洗衣机、吸尘器、空调器、电子琴、钢琴、电视机、录音机、放音机、录像机、电子游戏机、电度表产品，经地方税务机关审核，转报国家税务局批准后，
可以减征或免征增值税。
3．民政福利工厂生产销售的化妆品、护肤护发品，因亏损、微利或其他特殊情况按规定纳税确有困难，需给予减免税照顾的，经地方税务机关审核，转报国家税务局批准后，可以减征或免征增值税。
（二）《意见》第一条所列小毛纺厂等“八小”企业的范围：小毛纺厂、小棉纺厂、小丝织厂，是指年产1000吨以下的普通化纤长丝抽丝厂、年产4000吨以下的普通化纤短纤维抽丝厂、1万锭以下的普通环锭纺纱厂、2400锭以下的毛精纺厂、2400绪以下的缫丝厂；小
炼油厂，是指未经国务院批准的年加工原油50万吨以下的炼油企业；小油漆厂，是指年产1万吨以下的油漆（涂料）企业；小轧材厂，是指年轧钢材20万吨以下或年轧轻金属材料3000吨以下的企业；小烟厂，是指未经国家烟草专卖局批准的生产卷烟的企业；小酒厂，是指以粮食为
原料生产白酒、黄酒和啤酒的县以下单位和机关、团体、部门、学校举办的企业。
上述“八小”企业，无论是原有的或新建的，都不得减免产品税（增值税）、所得税。各地已给予减免税的，应从1989年1月1日起，恢复按国家税法规定征税。
（三）《意见》第二条规定不得减免进口环节产品税、增值税的国内长线产品、市场价格已放开的消费品和国家限制进口的产品，目前共有560种。具体包括：《意见》第一条所列的30种，1982年9月16日国务院批转国家物价局等部门《关于逐步放开小商品价格实行市场调
节的报告的通知》和1983年9月1日国务院批转物价局等部门《关于进一步放开小商品价格的报告的通知》中规定的510种小商品（详见附表），另外相继统一明确的毛巾、袜子、中长纤维布、80支以上棉纱及制品、汽车、计算机、显像管、成套录像设备、照相机、汽车起重机、
核磁共振成象装置、电子显微镜、复印机、录音录像磁带复制设备、计算器、录音机机芯、集成电路等20种商品。
（四）《意见》第二条规定：对企业生产的出口产品，在出口时实行彻底退税，因此一律不得减免生产环节的产品税、增值税。但对生产供出口的并属于列入国家计划的新产品，为了鼓励企业对新产品的研制开发，仍可按照国家规定减免生产环节的产品税或增值税。
（五）《意见》第三条关于清理整顿各类公司的减免税，根据1988年10月3日中共中央、国务院发布的《关于清理整顿公司的决定》，重点是清理整顿1986年下半年以来成立的公司。具体政策界限，分别明确为：
1．对综合性公司、金融性公司和流通领域的公司应纳的产品税、增值税和营业税。除生产销售符合国家规定新产品减免税规定的，可报经批准后给予减免产品税或增值税以外，都不得减免产品税、增值税、营业税。地方已作出减免税规定的，从1989年1月1日起停止执行，恢复
按规定征税。
2．对生产型、技术型公司应纳的所得税，按税收管理体制规定已批准给予临时性减免税照顾尚未到期的，要重新审核，确需照顾的可执行到1989年底。个别企业减免税期满后或开办初期纳税确有困难的，经批准，可给予不超过1年的减免税照顾。
3．对综合性公司、金融性公司、流通领域的公司和旅游、服务性公司应纳的所得税，按税收管理体制规定已给予减免照顾的，从1989年1月1日起，均应恢复按照国家税法规定征收。个别因特殊情况需要减免照顾的，须报经国家税务局批准。
（六）《意见》第四条对乡镇企业清理整顿减免税的规定原则，各地在贯彻执行时要着重注意掌握以下几点：
1．国家统一规定的减免税政策仍继续执行，但地方不得随意解释，自行扩大减免税范围和延长减免税期限，更不得超越权限减免税，有这种情况的，要坚决清理纠正。
2．凡符合税收管理体制规定由地方决定的减免税，要进行检查清理，发现减免的范围、幅度过宽和期限过长的，各地应自动进行纠正。特别是涉及产品税、增值税、营业税的减免，更应从严掌握。
3．凡地方擅自变动税率，实行减成征收或变相包税的，应立即停止执行，恢复按国家统一规定执行。
4．对纳税确有困难的新办乡镇企业，经严格审核批准，可以给予1年减免所得税的照顾。如地方不论其是否困难而一律给予减免税和减免期限超过1年的，都要进行清理和纠正。老少边穷地区的乡镇企业，按统一规定减免税期满后纳税仍有困难的，报经批准，可再给予不超过1年的
减税或免税照顾。
5．乡镇集体企业所得税前列支的范围、标准，应严格按照统一规定执行。对企业1988年底以前的专项借款、基建性借款，地方自行决定用所得税前利润归还的，要认真清理上报；1989年1月1日以后的新借款，一律按国家统一规定，用企业专项基金和税后利润归还，不得在
税前列支。企业补助社会性费用的开支，依规定按计税利润的10％在税前列支，超过部分在税后利润中开支。凡是地方擅自扩大税前列支范围，提高列支标准的，应当严肃认真地进行清理和纠正。
6．各地要对乡镇企业减免税的审批权限现状进行一次检查，根据集体企业所得税条例及施行细则的规定，凡是减免权限下放到县的，应予以纠正，以加强对乡镇企业税收减免的统一管理。
（七）根据《意见》第四条“严禁企业减免税期满后，采取改换厂名，改换产品名称或商标等手段，骗取继续减税免税。一经发现，一律按偷税论处”的规定，各地应对享受减免税的校办工厂、民政福利企业、知青办企业、新办企业和其他集体企业，重新审核，凡不符合减免税条件的
，要立即恢复征税。对钻减免税空子、以种种挂钩的形式假冒这类企业而骗取减免税的，按偷税论处。
（八）《意见》第五条明确指出，国家统一的涉外税收政策必须严格执行，任何地区、部门都不得越权自定优惠规定。各地对涉外税收减免的清理整顿，须按照如下具体要求办理。
1．对涉外税收中由国家统一管理的企业所得税、工商统一税（产品税、增值税和营业税）以及进口环节由海关代征的工商统一税的计征与减免，要严格按照国家税法和有关规定执行。地方、部门越权自行扩大减免税范围和延长减免期限的，要立即收正。今后，凡需要给予特殊税收优
惠的须报经国家税务局批准。
2．除经国务院批准的经济技术开发区、对外经济开放区、对外出口加工区（以下简称“三区”），可以执行特殊的税收优惠政策外，地方自行扩大或批准设立的“三区”，均不得决定实行经济技术开发区或沿海经济开放区以及其他的税收优惠政策。
3．对外商用分得的利润在中国再投资实行退企业所得税的优惠政策，应按国家统一的税法、法规执行、地方、部门不得擅自扩大和放宽。
4．凡地方、部门违背国家统一的税法、法规而自行决定的涉外税收优惠政策，一律无效，应当公开撤销和纠正。
（九）按照《意见》第六条的要求，建筑税的征收与减免，必须严格执行国家的统一规定，地方、部门均不得擅自决定减免。因此，在清理整顿建筑税的减免时，须着重注意如下几点。
1．按照国家严格控制非生产性投资规模的要求，对楼堂馆所投资，一律按30％的税率征收建筑税，地方无权自行决定减免或缓征。对各类培训中心及在旅游区、风景名胜区内兴建的疗养院的建设投资，一律按规定征收建筑税。
2．未经国务院批准而由地方建立的新技术开发试验区内的各项应税建设投资，均应按规定征收建筑税，不得自行决定减免或缓征。
（十）根据《意见》中关于清理整顿和严格控制减免税的总精神，对于其他税种和地方税税收政策的执行与管理，均应按照国家的税法和管理体制规定办理。凡是地方超越权限或减免范围过宽、期限过长的减免税，都要进行清理整顿和纠正。

二、对做好清理整顿和严格控制减免税工作的几项要求
清理整顿和严格控制减免税的工作，情况复杂，政策性强，要求高，时间紧，任务重，要确保抓紧、抓细、抓好、抓出成效来，各地税务部门务必注意做好以下几点：
（一）要充分认识清理整顿和严格控制减免税的重要意义。清理整顿和严格控制减免税，坚持以法治税，治理税收环境，整顿税收秩序，加强税收管理，是治理经济环境、整顿经济秩序和全面深化改革中的一项重要内容。既是一次税收政策法规执行情况的清理，也是一次治税指导思想
的清理，税收收入的清理。因此，各级税务机关要认真学习国务院《关于整顿税收秩序加强税收管理的决定》和国家税务局《关于清理整顿和严格控制减税免税的意见》，深刻领会政策精神，严格按要求办事，增强信心和决心，坚定不移地把清理整顿和严格控制减免税的工作做好。
（二）要切实加强领导。《意见》中要求，对清理整顿减免税，地方各级政府必须加强领导，建议各省、自治区、直辖市人民政府都要有一位领导同志负责这项工作。为此，各省、自治区、直辖市和计划单列市税务局及地方各级税务局，也要有一位领导亲自抓这项工作，并组成专门工
作班子，认真进行部署，做出周到安排，指导本地区的清理整顿工作。发现问题，及时研究解决，并注意请示汇报，主动争取当地党政领导和上级税务机关的支持与帮助，以保证清理整顿工作能够有领导、有组织、有秩序的进行。
（三）要做好宣传解释工作。清理整顿和严格控制减免税是一项政策性很强的工作，涉及到地区、部门、单位的经济利益，要求各方面都要出以公心，严格按税法和有关政策规定办事，遵照治理、整顿和改革的总要求，从全局利益和宏观需要出发，认真进行清理整顿。因此，必须进行
广泛深入的宣传解释工作，减少和消除贯彻执行的思想障碍和阻力，确保这项工作顺利开展。
（四）要对本地区所作的减免税规定提出处理意见。各地要把本地区的减免税进行全面彻底清理整顿，排列出所作的全部减免税规定，逐项审查，分别情况按规定予以处理。减免税已到期的，要立即恢复征税；在管理权限内符合税法规定的减免税，可以继续执行；在管理权限内但不合
理的减免税，要予废止或重新调整；超越权限而又明显不合理的减免税，要立即主动纠正；超越权限而又确需给予照顾的，经报批核准后执行。总之，要严肃认真地清理纠正，决不允许敷衍、隐瞒和留尾巴。
（五）要逐级进行督促检查和验收。为了保证清理整顿的质量， 要对清理情况逐级检查验收，发现对清理不认真、不彻底、走过场、不合要求的，要给予严肃批评，令其重新进行清理。各地根据自身的情况，可以派出工作组进行督促和组织检查验收。
（六）要提出严格控制减免税的有效措施。通过清理检查，排列出存在问题的类别，分析产生的原因，提出杜绝的措施，明确减免税的准则，修订减免税的控管制度，切实把今后的减免税工作做好。
（七）要及时写出清理整顿情况报告。国务院通知中要求，清理整顿和严格控制减免税的情况，要于1989年3月底之前报国务院。时间紧迫，各地要抓紧进行，及时写出符合当地实际情况，问题清楚，有分析，有解决意见和建议的报告，尽早报送国务院，同时抄报国家税务局。
附：510种小商品目录（略）



1989年3月9日
　　　　　　　　　　　　　基本权利释义学体系初探
　　　　　　　　　　　　　　　　——基本权利研究之方法论批判

　　　　　　　　　　　　　　　作者：郑贤君


摘要: 早期基本权利研究的突出特点是模糊学科之间的范围与界限，导致相对于法学的方法偏离。基本权利释义学是一个致力于规范含义发现的解释事业，是在遵循基本权利普遍原理的前提下，参考特定学说，依据本国概念，服从宪法解释方法确定基本权利含义。基本权利释义学具有相对的中立性，一定程度上规避了政治现实。这一规避在政治与学术之间树起了一道墙，在确保政治与学术安全的同时蕴涵着双重风险，即过多借用普遍性原理或者域外理论有可能影响基本权利的本地化程度及僵化基本权利，使其成为远离政治现实的封闭体系。为克服这些风险，应促使基本权利概念的本地化，通过外弛弥补体系化的内证之不足，确立权利义务相一致为基本的解释原则。
关键词: 基本权利；宪法释义；方法论



基本权利是一个方法论问题，方法论是一个宪法问题，在双重意义上涉及学科与基本权利实践的成立、存在、运行与发展，以及由此产生的学术任务与宪法实施之间的关系，故而对基本权利研究的批评也是对基本权利方法论的检讨。承认能力的有限性是学术研究的前提，每一学科都是基于共同体成员持有相同信仰、价值及遵循共有程序规则技术前提下对特定领域所进行的探索，它在携带相对狭窄与封闭这一固有缺陷的同时，也成就了其专业性，并保证所得结论、经验与教训为其他学科所不能替代与可接受性，故而试图在方法论上建构一个可囊括与容纳一切方法及解决所有问题的努力虽然不乏学术雄心，但其在根本上有违学科专业分工，导致研究界限的模糊与方法的偏离。

一、基本权利研究界限的模糊与方法的偏离

体系化是判定一门学科成熟与否的标志。由于体系化基本权利研究起步较晚，上述三要素的发展较为迟滞与缓慢。有学者对中国基本权利概念的形成与发展进程进行了梳理，认为“作为学术概念的基本权利”是“直至20世纪80年代后，随着宪法学的恢复与发展”才“重新回到中国宪法学者的学术视野之中”的，而对于“基本权利概念的系统化研究开始于20世纪90年代”，“体系化的研究则始于2000年以后”。

从研究对象来看，早期基本权利研究局限于个别基本权利条款，没有抽象、提炼和概括具有普遍性的基本权利原理。有些个别基本权利条款的研究已经达到相当深入的程度，如言论自由、平等权等，其他基本权利如人身自由、住宅自由、通讯自由与通讯秘密、人格尊严、财产权等的研究尚不深入。从研究对象来看，基本权利的释义体系不仅包括个别条款，亦应包括适用于所有条款的普遍性原理，即总论与个论。以中国现有宪法学教科书体例与内容为例，可知基本权利所占比重较少，且缺乏原理性的总论，即使偶有教材安排总论，个论与总论难成比例，往往总论只有寥寥几笔。实践发展、研究队伍、学术视阈、方法锤炼等多重因素决定中国前期研究多局限于个别基本权利的讨论，且各基本权利的研究深入程度亦不相当。

一门学科的发展史是方法的发展史。[1]在基本权利的发展历史中，可见不同时期占支配性的研究方法。这些方法均打上政治烙印，是政治与学术交互影响的产物。其突出特点是，使不同学科间的研究范围与界限模糊了，导致相对于法学的方法偏离。主导前期研究方法的是政策性阐释、普通法律分析、一般社会科学方法的综合运用。政策性阐释是对个别基本权利的理论、功能与现实意义的阐述与分析，它是社会学而非法学的；普通法律分析见于对个别基本权利条款进行刑事法律与民事法律的分析，着重于法律效力与责任的判断；综合性方法是运用历史、政治，乃至经济学分析特定基本权利规范产生的原因、背景等。这些方法的共同特点有四：一是没有关注基本权利规范本身，不将规范作为研究对象；二是没有将基本权利规范置于宪法关系的框架中分析宪法上的权利义务关系；三是没有运用基本权利原理分析规范，诸如主体、限制理论、效力、宪法责任(即如何处置违宪法律、规范性文件及其他公权力)、国家保护义务等；四是没有运用宪法解释分析基本权利规范，特别是视情况而定分别或者综合运用文意、原意、体系与目的解释的方法习得规范含义。

体系化以其内部各组成部分之间的相互联系与统一为特征，是一种相对自洽与封闭的状态。[2]在该状态下，特定学科具有固定的研究对象，使用特定与共通的研究方法，寻求对某一问题的解答。体系化可化约为实体与程序两个方面：固定的研究对象属于实体内容，共通的研究方法属于程序规则。日本行政法学者铃木义男曾言：“行政法学姑且假定其分别为总论与各论……其主要之任务，乃由庞杂之各个法规中，抽出其共通之法理，予以得为其前提之基本法理，而为行政法规解释适用上之基础工事。”[1]“既负有学科之名……最低限度须应其‘学’的要求，而保有相当的体系。”[2]体系化的目的在于以其封闭与独立拒斥不良因素的侵入与干扰，纯洁其内涵，使学术与政治现实保持一定的距离，进而完成本学科独有的学术任务，因而体系化具有学术与政治的双重诱因。学术诱因在于将特定学科独立于相邻学科之外，政治诱因在于使学术尽可能免受不良政治的干扰。一些国家和地区的宪法发展曾苦于不良现实的政治牵绊，刻意发展宪法释义学，将宪法研究的对象树立于规范之上，使用宪法解释方法推导规范条款的含义，以此抵制政治现实对真理与公义的压制与歪曲。德国拉班德采用法律形式主义将法学研究确立为对宪法规范的阐释，试图建立一个不与伦理道德、政治、历史以及其他东西掺和在一起的“纯净的”科学法学，建造“一个适合创新建构实在法和旨在对这些实在法进行解释的概念和原则体系”；[3]日本美浓部达吉吸取拉班德的理论，树立法学的宪法学研究方法，指出“宪法学的研究方法，常常应该是法学的，这是不容争辩的事情”；[4]中国台湾地区宪法释义学的发展等，[5]无不是在政治与学术双重意义上使宪法学脱离一般社会科学方法并解脱政治压力的一种学术努力。

简言之，判定基本权利体系化的标准是法学方法的释义学贯彻的程度。“基本权利研究”并非单纯的学术用语，而是与基本权利释义或者体系等同的一个概念。如同严格意义上的法律与法律学、法律方法与法学方法、法律解释与法律解释学意指相同，宪法解释等同于宪法解释学。基本权利研究是在遵循基本权利普遍原理的前提下，参考特定学说，依据本国基本权利规范，服从宪法解释方法，确定基本权利含义。坦率而言，尽管寻求中立的基本权利规范含义一定程度上规避了政治现实的侵扰，释义学的体系化在实现其自洽的同时未尝不是一种逃遁，或曰对政治现实的回避，颇有些不得已。[6]连德国学者也承认，“那些在方法允许的范围内研究现行法律教义的人，在政治与学术上会觉得更安全”[2]。这种逃遁蕴涵着双重风险，即对普遍性原理或者域外理论过多的借用有可能影响基本权利本土化的程度，以及僵化基本权利。

二、基本权利概念的本土化

首要的问题是基本权利概念的本土化。规范与政治现实疏离的另一面是宪法释义学脱离宪法文本的可能。基本权利概念本土化是指以中国基本权利规范为中心，依据基本权利的一般原理，结合中国的实践状况，通过宪法解释寻求特定基本权利规范含义的过程。其将目光集中于中国基本权利规范，选择外国法上可与中国既有理论与现实融通的原理与判例规则做旁证，确定规范含义，提炼中国基本权利的普遍原理。当下，不少学者依然表现出较为严重的弃中国基本权利规范于不顾，以域外概念解释中国基本权利事实的现象。

以外国法上的概念分析中国基本权利事实，在很大程度上缘于中国基本权利理论的贫弱，对于法治后发国家而言实属自然，但不意味着这一现象的合理性。中国台湾地区学者认为，台湾宪法学释义学存在脱离宪法文本的情况，并非因为“直接移植”外国宪法学理与概念，而是受到长达四十多年政治历史因素制约而成。他认为，宪法释义学的移植，是为了避免政治环境对宪法成长的局限与妨碍；相对的，也正是宪法释义学的移植，而造就“不利”宪法本土化环境的形成。[7]1947年，著名法理学家蔡枢衡曾感言：“今日中国法学之总体，直为一幅次殖民地风景图：在法哲学方面，留美学成回国者，例有一套Pound学说之转播；出身法国者，必对Dugiut之学说服膺拳拳；德国回来者，则于新康德派之Stammler法哲学五体投地。”[4]它虽然反映了当时中国法学研究主体地位缺乏的状貌，但今日中国基本权利研究未臻此境。海外留学归国人员的规模尚弱，其学术代表性不突出，对相关国家理论的吸收、消化与借鉴也未见彻底。对一些基本概念认识的混乱与悖谬依然是中国目前基本权利研究中的客观实存。“借鉴”与“拿来”流于空泛，特色与流派形成亦未必有根基。如何基于中国宪法理论与实践，在合理吸收外国相关原理的前提下，实现基本权利概念的本土化，便成为一个问题。兹举两例予以说明。

作为一个权利概念，“生存权”至少有三种不同含义：一是日本宪法上作为生活照顾的“生存权”，源于1946年《日本国宪法》第25条的规定，“全体国民都享有健康和文化的最低限度的生活的权利。国家必须在生活的一切方面为提高和增进社会福利、社会保障以及公共卫生而努力。”二是国际人权法上作为第三代人权的生存权，即以民族和国家为主体的集体权利。三是一些国际权利文件中的“相当生活水准权”，如《世界人权宣言》的规定。中国部分学者在研究社会保障问题时，罔顾语境与规范含义之差异，即中国宪法第44条与第45条规定的物质帮助权与社会保障权，不同程度上机械援引日本宪法与第三代意义的生存权解释中国的物质帮助与社会保障。学界对一些基本权利概念尚未获得共同认识，学者宪法文本规范意识缺乏，是中国基本权利研究未获得主体地位的明证。

又以“隐私权”为例，虽然已有学者尝试以宪法解释厘定中国宪法第38条“人格尊严”的规范含义，但部分学者依然存有照搬国外宪法隐私权的倾向。英美与欧洲国家的隐私权有其独特的价值基础、发展历程和规范内涵。美国宪法没有隐私权的明示规定，隐私权属于司法创制的新权利。在1965年的Griswold v. Connecticut案中，道格拉斯大法官提出“伴影理论”(penumbras)，认为隐私权存在于《权利法案》第1条、第3条、第4条、第5条及第9修正案(即保留条款)的伴影交互重叠所创造的区域内，从而把对婚姻家庭隐私的保护纳入宪法权利保护之中。“权利法案所列的具体保证有自己的阴影地带，它的形成来自支撑权利法案存在的条款的辐射，几个明示条款的伴影交叠创造出隐私区域。”[8]伴随着安乐死与同性婚姻，美国隐私权已逐渐发展成为有关个人私生活的自我决定权。这与德国以人的尊严为基础的隐私权形成很大区别。德国宪法没有明确规定隐私权，但是宪法法院确认对个人隐私的宪法保护，其基础是德国基本法第1条尊严条款，及第2条规定：“在不侵害他人权利及违反宪法秩序或公共秩序规定的范围内，任何人均有自由发展其人格的权利。”以人的尊严为基本原则及最高价值，结合第2条人格权利，德国联邦最高法院作出了有关隐私权的一系列判决。在1954年的“读者来信案”中，德国联邦最高法院认定对人格尊严、自治、隐私的权利是《德国民法典》第823条I中的“权利”，加上随后的1958年“骑士案”、1961年“高丽人参案”等，推动隐私权作为一项人格权利得以确立。依据德国法上的基本权利双重属性理论，隐私权保护既包括平等民事主体之间的侵权，也包括公权力侵权，形成了德国隐私权公私法一体的法律保护模式[5]。

中国宪法文本没有明示的隐私权条款，以解释学方法阐释中国宪法第38条“人格尊严”即可容纳对隐私权的保护。盲目将西学奉为圭臬，既说明学者宪法文本意识匮乏，亦无助于对基本权利概念的普遍理解，难以促成基本权利概念的中国化。

三、克服僵化：范式的革命

范式革命可破解因体系封闭导致的基本权利僵化。作为常态的范式研究是在一个固定和相对封闭的结构中进行的，它由三种要素组成，即信仰、价值与技术，亦即某一科学共同体成员持有共同信仰，奉行相同价值，沿用共有技术服务于某一问题的研究，此谓科学。反之，若某一学术团体内部成员缺乏相同信仰与共同的价值信奉，不遵循既定的学科技术规范，则该团体不能称为科学共同体，而只能是“草台班子”。

库恩将科学分为常态科学与非常态科学，其中常态科学为范式研究。范式为学科共同体。“一种范式是，也仅仅是一个科学共同体成员所共有的东西。反过来说，也正是由于他们掌握了共有的范式才促成了这个科学共同体。尽管这些成员在其他方面并无任何共同之处。”[6]范式存在的前提是科学(学科)共同体的独立存在。在特定科学共同体内，所有成员默认并遵循共同规则，循此方法得出的结论被视为可接受的。一门科学的研究工作，“在常态情形下，具有共同遵守的基本假定、价值系统以及解决问题的程序”[7]。突破范式的研究为非常态，意味着范式危机或革命，此时结构内部已经无法提供解决新问题的方法。常态基本权利研究是在遵守范式三要素的前提下进行的。宪法学人信奉基本权利，将之视为价值，运用宪法解释技术证成某一基本权利的规范含义。信仰、价值与技术各不相同。信仰是精神领域中的事情；价值从属于行动，是一套行为规则体系，具有评价作用，是评价法律规范乃至公权力有效性的标准，属于形而上；技术是形而下的，是通过践行价值达至并满足信仰的必由之径。这决定了基本权利研究是在认同而非质疑基本权利规范正当性的前提下进行的，也决定了宪法释义学是一种内敛而非外弛的研究方法。

外弛属于库恩的范式革命。新问题的出现使学科共同体内部要素无从应对，需寻求外部要素支持，此时使用非本学科专属方法服务于问题解决成为必然。这属于学科上的“突破”。“所谓突破，则指一种科学传统之既久，内部发生困难，尤其是对于新的事实无法作出适当的处理。当这种困难达到了一定程度时，这门学科的性质便不可避免地要发生基本性的变化，换言之，即‘科学革命’。科学革命是‘危机’，它一方面突破旧传统，另一方面又导向新传统的建立，使研究工作进入了一个全新的阶段。”[7]基本权利释义也存在着内敛与外弛交互使用的现象。美国曾经将宪法解释分为“解释派”与“非解释派”两种(现已废弃这一提法)。解释派是指从宪法文本寻求依据以为裁决基础，非解释派是指从文本之外寻求裁决纠纷的规范[8]。严格而言，两者都是在解释宪法，只不过以何者作为佐证确定宪法规范含义：是拘泥于宪法文本文字本身，还是从生活事实中提炼规范；是服从“死的宪法”文字，还是依从“活的宪法”中的价值。前者是法律形式主义的，后者属于法律现实主义之一种，也是外弛方法在宪法解释上的表现。非解释方法的使用有两个前提：一是创制新权利；二是文本没有明确规定。非解释派体现在隐私权的宪法保护中。隐私权是一项新权利，美国宪法文本文字并未规定这一权利，该权利是在1965年的“格里斯沃尔德诉康涅狄格”一案中确立的。在证成该权利的过程中，法官除使用伴影理论之外，还以社会现实与大众心理为基础，确定私人领域的事务属于自主范畴，它们是基本的，也是州公权力所不能染指的。其后，在涉及差别对待与歧视妇女的平等保护案件中，最高法院再次突破传统证据规则，使用社会科学与心理学方法证明工作场所对妇女施加的不公平待遇侵害了妇女的身体与心理健康。

一切常态科学都是在一定“范式”(典范)的指引之下发展的，但是新的科学事实不断出现必有一天会使一个特定“典范”下解决问题的方法失灵，而最终发生“技术上的崩溃”。[9]在此情形下，引入其他方法证成并确定宪法规范含义实属必然，此即综合方法在宪法解释过程中的运用。需要说明的是，寻求一般社会科学方法服务于宪法解释与运用社会科学方法研究基本权利有本质差别。前者归根结底属于宪法解释，是法官在法庭上为纠纷解决寻求规范支持的一种方法，是关于从何处“找法”，以及是否允许运用道德哲学与政治理论进行宪法解释的分歧，体现了基本权利条款性质的规则与原则之争；后者的目的不在于寻求与确定规范含义，而是讨论某一规范产生的背景、历史、作用等。例如，除文本主义方法之外，其他方法都是在结合宪法文本文字辅之以其他方法确定特定规范含义的过程。历史方法就是典型的例证。通过分析制宪史，研究开国之父在制宪会议上的发言记录，法官确定某一宪法规范或基本权利规范的原初含义。宪法历史解释方法不等同于宪法史研究。那种以宪法发展史作为对象的研究不能称之为宪法解释意义上的历史方法。虽然两种研究的对象与目的截然不同，但所使用的方法与材料有相同之处。目前，学界多重方法的运用只是社会科学方法“幽灵”在基本权利领域中的徘徊，对规范含义的证成并无多少助益，只能视为基本权利规范的社会学、历史学或经济学分析。从研究对象与方法两方面来看，一切集中于宪法与基本权利规范的背景、历史源流与功能作用的研究都应归入相应的历史学、政治学与社会学范畴，既不属于为确定意义寻找的解释学的法学方法，亦不能称之为“外弛”。也就是说，脱离了规范含义寻求与确定的研究都非法学方法，纯粹意义上的法学方法是解释学上的事情，属于宪法释义。

创制新权利是对封闭体系的突破，需要运用超出文本的方法，包括道德哲学与政治理论，但这些方法的运用须服从规范含义的发现。易言之，只要方法的运用没有服务于规范含义的证成，就不能称其为法学方法意义上的宪法解释。有学者在分析劳动权时提出了创新性的观点，呼吁在中国基本权利规范中增加阶层权[9]。在社会学意义上，的确存在一个以工人和劳动者为主体的社会阶层，但宪法上阶层权存在的证成要复杂得多。观察言者的论说脉络，其只是对社会弱势群体的处境表达不满与同情，并非立意寻找劳动权的规范含义，故可将其归为劳动权的法社会学分析之列。且弱势群体或低收入阶层的存在是制度与经济政策使然，已超出法律范围，属于政治与社会问题。

四、解释原则：权利义务相一致