最高人民法院研究室关于刑事附带民事诉讼民事部分发回重审刑事部分指令再审原审人民法院应当如何审理问题的电话答复

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湖北省襄樊市人民政府


关于印发《襄樊市企业信用分类监管暂行办法》的通知


各县（市）、区人民政府，各开发区管委会，市政府各部门：

现将《襄樊市企业信用分类监管暂行办法》印发给你们，请认真遵照执行。



二○○四年八月二十七日


襄樊市企业信用分类监管暂行办法


第一章总则

第一条为维护市场经济秩序，健全市场信用体系，提高企业信用意识，促进交易安全，维护生产经营者和消费者的合法权益，营造良好的信用环境，促进襄樊经济健康发展，根据《湖北省合同监督条例》、《企业法人登记公告管理办法》、《企业年度检验办法》等法规、规章，制定本办法。

第二条本办法所称企业是指全市范围内的各类公司、非公司企业法人和其他经济组织。

第三条本办法所称企业信用分类监管，是以企业登记和各类监管信息为基础，以企业信用分类管理软件技术为依托，由县级以上工商行政管理部门根据企业信用标准将企业分为不同的类别，并依法采取相应监管措施的管理制度。

第四条企业信用等级分类遵循客观公正、全面准确、科学分类的原则，与企业年检同步进行。

第五条市工商行政管理部门负责全市企业信用监管工作。

各县（市）和襄阳区工商行政管理部门负责各自行政区域内的企业信用监管工作。

各级工商行政管理部门不得利用企业信用分类监管工作收取任何费用，不得对企业信用进行评比、评估、评定，以及颁发信用等级牌匾和公开企业信用分类等级等。

税务、质监、银行、海关、安全、外汇管理等部门依照各自职责，做好企业信用监管的其他管理工作。

第二章分类监管体系

第六条企业信用分类监管体系由市场准入、经营行为和市场退出三方面的内容构成，同时考虑其他反映企业信用状况的税务、质监、金融、海关、安全、外汇管理等情况。

第七条市场准入条件。

反映在确认市场主体资格和经营资格过程中企业的信用状况，内容包括设立登记和变更登记情况以及是否登记注册，主要衡量企业是否符合法定条件，提交的申请材料是否真实、合法、有效。涉及以下内容：

（一）企业名称；

（二）投资者的身份；

（三）股东会、董事会决议；

（四）章程；

（五）法定代表人、董事、监事、经理的身份证明、任职资格和任职文件；

（六）出资情况及验资报告；

（七）前置审批文件；

（八）经营范围及经营方式；

（九）经营场所证明；

（十）经营期限；

（十一）变更登记情况；

（十二）分支机构情况；

（十三）企业分立、合并及减少注册资本时债务清偿或者债务担保情况；

（十四）年检申报材料；

（十五）生产许可证、资质管理和强制性认证情况；

（十六）法定备案情况；

（十七）法定公告情况。

第八条经营行为条件。

反映企业在经营活动中的信用状况，内容包括年检、日常检查、专项检查、举报、投诉，以及违反工商行政管理规定处罚情况，主要衡量企业是否守法经营，在交易活动中是否遵循诚实信用原则。涉及以下内容：

（一）经营范围、经营方式等登记事项遵守情况；

（二）对外投资情况；

（三）合同签订和履约情况；

（四）公平交易情况；

（五）广告行为情况；

（六）商标、专利等知识产权使用、保护情况；

（七）消费者权益保护情况；

（八）动产抵押情况；

（九）产品质量检验情况和安全情况；

（十）其他经营情况。

第九条市场退出条件。

反映企业在退出市场过程中的信用状况，内容包括注销登记和吊销营业执照情况，主要衡量企业在退出市场时是否依法进行清算。涉及以下内容：

（一）破产宣告、解散或吊销事由；

（二）清算人；

（三）清算公告情况；

（四）清理债权债务情况；

（五）清算报告。

第十条其他条件。

是除市场准入、经营行为和市场退出以外反映企业信用状况的有关内容：

（一）资产状况；

（二）银行信用等级情况；

（三）纳税信用等级情况；

（四）财产担保情况；

（五）有关行政处罚、被司法机关追究法律责任以及股权冻结情况；

（六）其他与企业信用相关的情况。

第三章分类监管标准

第十一条企业信用分类监管标准。

依据采集到的企业信用信息状况，将企业信用分为A、B、C、D四个类别进行内部监管。A类为守信企业；B类为警示企业；C类为失信企业；D类为严重失信企业。

第十二条A类守信企业标准.

遵守法律、法规、规章和诚实信用原则，具有良好商业信用。守信企业应符合下列标准：

（一）市场准入条件真实、合法、有效，为免检企业或年检为A级企业；

（二）投资人的出资到位率符合规定要求；

（三）除不可抗力、对方当事人违约以及依法变更、解除的合同外，合同履约率达100%，年度被公示为“守合同重信用”单位；

（四）一年内在公平交易、广告、知识产权、消费者权益保护、动产抵押等方面无违反相关法律、法规、规章记录；

（五）其他条件：

1、资产状况良好；

2、银行信用等级在A级以上；

3、纳税信用等级被评为A级；

4、一年内无被其他行政管理部门行政处罚记录、无被司法机关追究法律责任记录和股权被冻结情况；

5、获得符合国家规定的有关信用类荣誉称号。

第十三条B类警示企业标准.

有一定的失信行为，具体标准如下：

（一）市场准入条件真实、合法、有效，年检为A级；

（二）以非货币方式出资在企业设立后法定期限内尚未办理过户手续，投资人出资未按规定期限到位；

（三）除不可抗力、对方当事人违约以及依法变更、解除的合同外，合同履约率在80%以上（含80%，下同），无合同欺诈行为；

（四）在公平交易、广告、知识产权、消费者权益保护、动产抵押等方面有涉嫌违法行为正在立案调查；

（五）一年内有违反相关法律、法规、规章给予1万元以上3万元以下罚款记录；

（六）其他条件

1、经营上出现较大亏损；

2、银行信用等级在BBB级以下；

3、纳税信用等级被评为B级。

第十四条C类失信企业条件.

有较严重的违法行为。具体认定标准是：

（一）市场准入条件真实、合法、有效，年检为B级；

（二）除不可抗力、对方当事违约以及依法变更、解除的合同外，合同履约率在80%以下，有利用合同进行欺诈的行为；

（三）有违反国家有关法律、法规给予3万元以上罚款、责令停产停业整顿记录或有违反专项规定被有关部门吊销相关行政许可、取消资质但不构成吊销营业执照的处罚；

（四）其他条件。

1、已出现严重资不抵债；

2、银行信用等级在CCC级以下；

3、纳税信用等级被评为C级；

4、企业或其法定代表人有因违法经营被追究刑事责任的记录。

第十五条D类严重失信企业标准.

有严重违法行为，被依法吊销营业执照。

第四章分类监管措施

第十六条建立企业信用激励机制。对A类守信企业，应重点予以扶持：

（一）符合年检免检条件的，经企业申请，两年内可予以免检；

（二）除专项检查和举报外免于日常检查；

（三）办理年检手续时，免除提交年检报告书以外的其他年检资料，对具备免检条件的企业，免除年检实地检查，并免交年检费；

（四）公开良好信用记录。

第十七条建立企业信用预警机制。对B类警示企业，实行警示制度，并在日常工作中予以提示。

（一）采取案后回查；

（二）办理登记和年检时进行重点审查；

（三）公开违法记录。

第十八条建立企业失信惩戒机制。对C类失信企业要采取强制性监管措施：

（一）列入重点监控对象并采取案后回查；

（二）办理登记时进行重点审查；

（三）年检时列为B级，并依法进行限制；

（四）加强日常检查，必要时经市政府批准，可随时检查；

（五）公开违法记录。

第十九条建立严重失信淘汰机制。对D类严重失信企业，应加强吊销营业执照的后延监管工作，并实施以下监管措施：

（一）采取案后回查，重点检查其是否已停止经营活动并进行清算。回查中发现未停止经营活动的，要予以取缔，未进行清算的，要注明未经清算和负有清算责任的投资人，待清算完结后，再消除未经清算的提示；

（二）对被吊销营业执照企业设立的分支机构要责令停止经营活动并依法办理注销登记，对其投资的相关企业，要责令限期办理变更登记，以此督促被吊销营业执照企业进行清算，否则对分支机构和相关企业要依法予以查处；

（三）对吊销营业执照负有清算义务的投资人在未履行清算义务的情况下，可依法限制其对外投资；

（四）对被吊销营业执照负有个人责任的法定代表人，以及法律、法规规定进行限制的原法定代表人或有关人员依法进行限制；

（五）选择典型予以公示。

第二十条建立企业信用修复机制。鼓励信用缺失企业在一定期限内主动实施整改，自我纠正违法失信行为，并减轻和消除给社会带来的不良后果，使之提前解除信用警示。

第五章企业信用信息归集

第二十一条企业信用信息主要包括登记信息、各类监管信息，以及与信用密切相关的其他信息。

第二十二条县级以上工商行政管理部门及其所属机构、派出机构要在日常工作中，按照“谁登记，谁录入；谁检查，谁录入；谁处罚，谁录入”的原则，及时、准确、完整地记录企业的各种信用信息。

第二十三条建立企业信用信息归集联席会议制度。县级以上工商行政管理部门应每季度末与司法、银行、税务、质监、安全、外汇管理、海关等部门进行一次信息沟通和信息交换，及时收集相关部门对企业实施许可和资质管理的信息、行政处罚信息，以及与企业信用有关的其他信息，充实企业信用指标的征信内容。

第六章企业信用信息披露

第二十四条企业信用信息披露可采取以下方式：

（一）公告；

（二）书面通知；

（三）网上公示。

披露企业信用信息，不得泄露国家秘密、商业秘密和个人隐私。

第二十五条企业信用信息披露包括以下内容：

（一）公开企业身份记录。

对企业登记事项等企业最基本的信息(营业执照内容)，应依法予以公告或提供社会查询服务；

（二）公开企业守信记录。

对年度被公示为“守合同重信用”单位，获驰名商标、著名商标、知名商标、消费者满意单位等符合国家规定的有关信用类荣誉称号的信息，要依法及时予以公示；

（三）公开违法行为记录。

对涉及企业信用的重大信息应依法进行披露，对所有行政处罚要按照结果公开的原则，作为企业信用信息予以记录并可提供相关当事人查询；对吊销营业执照的企业应依法发布吊销公告；

（四）公示典型违法企业。

对违法情节特别严重、社会反响强烈的典型案件，要通过新闻媒体进行曝光，并将该企业予以公示。

第二十六条县级以上工商行政管理部门应对企业信用资料及时建立档案。企业信用档案实行计算机和文书档案管理办法，并配备专人负责，做好数据库的日常管理和维护。

档案资料的查询办法参照《企业登记档案资料查询办法》的有关规定办理。企业信用协会会员在信息查询方面可按有关规定享有优惠。

第二十七条县级以上工商行政管理部门应依法组织实施企业信用公示活动，如因公示主要内容失实，应在公示范围内恢复企业声誉，消除影响，并依法赔偿因错误公示给企业带来的经济损失；工商行政管理部门工作人员在公示活动中以权谋私、玩忽职守、徇私舞弊造成不良后果的，由其上级主管部门给予行政处分；情节严重，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第二十八条本市个体工商户的信用分类监管工作可参照本办法执行。

第二十九条本办法由襄樊市工商行政管理部门负责解释，自2004年10月1日起施行。


　　证据制度乃是诉讼制度的核心，而证人证言具有形象生动特点，因为是证据制度的一个重要方面，对查明案件事实无疑有重要意义。在我国诉讼制度的历史来看，司法机关一直很重视证人证言，口供被称为“证据之王”，然而在我国的证人保护制度无论是立法上还是在司法实践中都存在一些严重问题。证人的出庭率普遍较低，打击报复证人的行为非常严重，严重侵犯了证人的合法权利。建立合理的证人保护制度，不仅有利于司法机关准确查明案件事实从而实现公平、公正。更重要的是合理的证人保护制度有利于保护证人的合法权利，提高证人出庭的积极性，从根本上消除打击报复证人的恶劣行为。

　　本文旨在研究我国证人保护制度的理论基础、证人保护制度的基本内容、证人保护制度问题、证人保护制度的立法重构，其中证人保护制度问题、证人保护制度的立法重构是本文研究的重点。

　　一、我国证人保护制度的理论基础

　　（一）证人保护制度的内涵

　　关于证人的概念，英美法系国家使用的是广义上的概念，即把被告人、被害人、鉴定人等都纳入证人的范畴，而且将证人分为普通证人和专家证人（鉴定人）。大陆法系国家使用的是狭义上的证人概念，证人仅仅指当事人之外的了解案件情况的人，把当事人（被告人、被害人）、鉴定人都规定为独立的诉讼参与人，不属于证人的范畴。无论各国法律对证人如何分类，有一点是共同的，即都认为证人是了解案件情况并向司法机关陈诉案件情况的人[1]。证人保护制度指在法律明确规定证人享有书俐前提下，责任机关用来保障证人权利的实现，合法权益不受非法侵犯，为证人提供良好的作证环境的预防和保护的法律措施总称。安全的需要是人类最基本的需要，它在人类的生存和发展中具有重要的作用。如果个体的安全得不到保障，实现更高层次的需要就会存在巨大的障碍。证人首先是一个普通人，自然会有普通人的安全需求，而且很容易接触到危险源，所以证人比普通人更需要安全的保障。法官和当事人最关注的可能是证人能不能提供有价值的证言，而证人最关注的则可能是自己的生命、健康和财产权益会不会因为作证而受到损害[2]。因此,只有为证人及其近亲属的人身安全提供有效的保障，消除他们的顾虑,解除他们的后顾之忧,证人才有可能积极地出庭作证。

　　证人保护义务是国家规定证人作证义务的逻辑结果，证人义务的预设是证人保护的直接原因。国家希望证人作证，就应当首先保障证人的安全。任何人无义务以牺牲自己的生命、身体健康或财产来帮助国家追溯犯罪。证人的作证义务，必须建立在证人安全的基础上。而宪法上的国家保障人民的生命、自由、财产安全的有关规定，为这种一般性的义务提供了依据。只有国家事先提供了这种保护措施，潜在的证人才会大胆地作证。因此，证人保护并不以证人作证为前提，即使尚未作证的潜在证人或者证人的亲属，国家也有保障其不受非法侵害的义务。

　　（二）保护证人的法理依据

　　首先，根据近代契约论者的观点，国家权力的形成乃是公民资源让渡部分权利的结果，国家是人民为保护个人的天赋权力而创设的。在现代社会看来，公民是国家的纳税者，国家机关的运作由公民的支持为保障，国家就应该为公民的福祉服务，保护公民的人身、财产权利，实质上也是一种契约关系。公民作证时履行自己的义务，而使公民免受不法侵害是国家履行职责的一部分，证人的安全保护也应该包裹在当中。

　　其次，证人保护是证人应当享有的宪法权力。证人的安全保护义务是公民基本权利的延伸，国家从基本权力保护的角度，必须积极预防证人的基本权利和利益遭受危险。国家如果强迫证人在可能危及自身安全的情形下出庭作证，无疑是构成对公民基本权的侵害。我国宪法规定“对于公民的申诉、控告或者检举，有关国家机关必须查清事实，负责处理。任何人不得压制和打击报复。”但是，该条规定仅仅针对国家工作人员犯罪的情形，而且是一种消极的防御权的规定，并未因此设定国家义务。

　　再次，证人是具有主体资格的人，所以不能为了达到发现真实的目的而损害挥着忽视证人的生命、健康和财产权利。证人既然是人，就应当享有人的尊严和主体地位，获得诉讼关照。如果证人认为自己的权利总是被忽视或者漠视，甚至有被利用的感觉，就不会热衷于将犯罪分子绳之于法，不可能有作证的积极性。

　　（三）建立证人保护制度的意义

　　1、保护证人权利的需要。证人作为一个人，其与生俱来的各种权利是不可侵犯的，如生命权、财产权等。公民权利不受非法侵犯，打击犯罪是国家的职责，对自己本国国民各种权利的保护更是义不容辞的，国家没有理由不对证人各种权利提供保护。当然，国家对本国国民权利的保护，不应该仅仅停留在口头或书面上，恰恰应该根据具体国情，制定一系列制度来充分保障其权利，从而实现司法正义。

　　2、保证诉讼顺利进行的需要。诉讼制度的核心乃是证据制度，这个诉讼过程都是围绕证据而展开，证据是司法机关查明案件事实，作出司法判决的重要依据。而证人证言由于其自身的特点，其证明力比较强，所以为了诉讼的顺利进行，实现司法公正，必须建立相关的证人保护制度，从而使证人出庭作证无后顾之忧，帮助司法机关正确查明案件事实，从而准确及时的解决纠纷。

　　3、有利于对司法机关进行监督。建立证人保护制度，从立法上对危害证人的行为加以规定，加大对打击报复证人行为的处罚力度。合理的证人保护制度有利于对司法机关的相关行为进行有效的监督，规范公安司法机关的取证行为，从而加大对证人合法权利的保护。

　　二、证人保护制度的基本内容

　　（一）保护对象

　　证人保护对象是从两方面意义上说的，一是保护哪些人，二是保护哪些方面，前者是指受保护的主体范围，后者是指受保护的客体范围，从受保护的主体范围看，保护的主体较为广泛：

　　1、证人保护计划中的证人，不仅仅是指在法庭上作过陈述的证人，而且包括在这侦查阶段作证或者同意作证的人，甚至包括潜在的证人。

　　2、证人保护往往涵盖被害人，而不仅仅是普通证人。

　　3、保护也不仅限于证人和被害人本人，还包括与他们有密切关系的人，如近亲属，甚至包括朋友。

　　但是证人保护制度对上述主题的保护并不是平均用力，而是有重点的保护：

　　（1）证人保护计划只适用于重大犯罪案件中的证人。所谓的重大犯罪案件，就是根据改过法律或者外国法律的法定刑为处死刑或者12个月以上的监禁或者剥夺人身自由的刑罚。

　　（2）对于易受伤害和易受恐吓的证人保护的力度远远大于对一般证人的保护，而对“污点证人”的保护更是各国证人保护计划中的重点内容。

　　（二）保护条件

　　一般来说，证人保护程序的开始都是以证人受到现实的威胁为前提的，而且要求证人面临的威胁较为严重，而证人保护的解除则发生在需要对证人进行保护的条件消灭后。国家对证人进行保护，往往是在证人受到严重威胁并且具有现实危险的情形下才启动证人保护程序。